398- İSLAMHUKUKUYLABEŞERİHUKUK - Cilt2 1 - 398. Sayfa

398- İSLAMHUKUKUYLABEŞERİHUKUK

ARASINDAKARŞILAŞTIRMA

İslam hukukunun “ikrah teorisi” işte bundan ibarettir. Beşeri hukuk konusunda inceleme yapanlar, gayet rahatlıkla görürler ki; İslam hukuku bu görüşü getirmekle, modern hukukçulardan “şahsiyetçi” ve “materyalist” eğilimli bilginlerin fikirleri arasında sentez yapmaktadır. Her iki teorinin en iyi yönlerini almış, eksiklerini ise atmıştır. Şöyle ki; şahsiyetçi ekol mensuplarına göre; ikrahın esası zorlanan kişideki seçme hürriyetinin ortadan kalkmasıdır. Materyalist ekole bağlı olanlara göre, zorlanan kişi aslında “ihtiyar” sahibidir. Üstelik ihtiyarın bulunup bulunmaması temelde ikrah için sağlam bir neden olamaz. Onlara göre ikrahın sağlam nedeni ilk hak ve menfaatın çatışmasıdır. Birinin değeri diğerinden az olduğu sürece bu çatışmada ikisinden birinin feda edilmesi de zaruridir. Ama haklarda değer bakımından ayrılık değil de eşitlik söz konusu ise veya birinin değerli diğerinden fazlaysa materyalist ekole bağlı hukukçular bu durumda iki fikir ileri sürmektedirler. Bir kısmı ikrahın zararıyla, suçun zararının birbirine denk veya birbirinden fazla olması halinde ceza verilmesi zorunluğunu kabul ederken, bir kısmı da hiçbir şekilde ceza verilmeyeceği görüşünü benimsemektedir. Çünkü bu durumda suç toplumu ilgilendirmemektedir. Görülüyor ki, bu nedenler ikna edici değildir. Burada suçun kanuni bir prensibe dayandırılmasına imkan yoktur.134

(134) Ceza Hukuk Ansiklopedisi C: 1, S: 492. Ceza Kanunu Şerhi Dr. Kamil Mersa ve Dr. Sait Mustafa S: 376 ve devamı.